Договор управления бизнесом

Что следует знать о доверительном управлении ООО

Договор управления бизнесом

Занятие малым и средним бизнесом может выражаться в различных формах. Наиболее распространенным способом ведения предпринимательской деятельности является учреждение юридического лица, официально зарегистрированного в виде общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО, общество или компания, предприятие).

При этом деятельность любого ООО в нашей стране не всегда проходит ровно и гладко даже, несмотря на постоянные обещания властей разного уровня о введении послаблений для бизнесменов. Часто возникает ситуация когда при наличии помощи со стороны местной власти трудности все равно появляются.

Это, как правило, жизненные неприятности, от которых не застрахован любой человек, а уж бизнесмен тем более. Речь идет о преждевременной и потому неожиданной кончине одного из создателей предпринимательского предприятия.

В результате этого трагического обстоятельства в бизнесе возникают бесхозные активы, отсутствие владельца которых может негативно отражаться на состоянии даже весьма успешного дела. Главной причиной появления отрицательных последствий для компании является наличие определенного промежутка бесхозности определенной части активов или целиком всего бизнеса.

То есть неожиданно возникает период времени, когда нет хозяина всего предприятия или его части. Этот бесхозный период составляет время от факта официальной регистрации кончины хозяина бизнеса до появления нового владельца на любом законом основании, например, путем вступления в наследство, покупки и т.п.

            Действующее законодательство ответственность за устранение проблем подобного рода возлагает на оставшиеся субъекты правоотношений за счет предоставления им прав для принятия мер по устранению возникшей неопределенности вполне официальным способом. А именно путем применения механизма доверительного управления.

Доверительное управление компанией – что это такое?

            Действующее гражданское законодательство (статьи 1026 и 1173) предусматривает применение определенного механизма защиты прав предпринимателя и его активов (имущества, денег, ценных бумаг и пр.) без его участия.

Это допускается в случае, когда владелец бизнеса (при единоличном учреждении компании) или его части (при создании бизнеса двумя и более лицами) физически не может управлять принадлежащими ему активами по причине смерти.

Новый хозяин, к сожалению, может приступить к управлению бесхозными активами не ранее 6 месяцев, как это и определено наследственным правом.

А как быть с имуществом, деньгами, ценными бумагами и другими материальными ценностями, оставшимися на этот достаточно длинный период без защиты прав их владельца и возможности управления данной частью предпринимательского дела?

Важно знать, что в течение этого шестимесячного периода на вполне законных основаниях существует некая правовая неопределенность в отношении состава участников ООО.

Данный факт неоднократно подчеркивался в решениях Президиума Высшего Арбитражного Суда (№ 12653/11 от 27.03. 2012 г.), а также Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа (№ Ф07-10421/2013 от 03.02.2014 г.).

Данная неопределенность может служить причиной нарушения баланса интересов между возможными претендентами на существующий бизнес вплоть до прекращения его деятельности.

Чтобы исключить негативные последствия для бесхозного бизнеса или его части, а также исключить возможные злоупотребления в отношении ушедшего из жизни бизнесмена законодательно предусмотрено введение режима доверительного управления. Что это такое?

            Процедура доверительного управления компанией или частью её активов представляет собой официальное поручение постороннему лицу руководить активами от имени хозяина с целью защиты интересов предпринимателя и получения ожидаемой прибыли.

Такое постороннее лицо выступает в качестве доверенного лица или временного управляющего (руководителя), оказывающего возмездную услугу (работает за деньги) хозяину бизнеса или части его активов на основе специального договора, именуемым договором о доверительном управлении.

            Действия временного управляющего определены положениями главы 52 второй части Гражданского кодекса.

Поскольку речь идет об ООО, то следует отличать доверительное управление, определенное гражданским законодательством, от представления интересов владельца по доверенности.

Такой механизм предусмотрен Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 32) и именуется доверенным представительством.

Отличие доверенного представительства в компании от временного доверительного управления бизнесом

            Согласно законодательству, регулирующему отношения в ООО, любой учредитель компании может участвовать в её управлении лично или через своего доверенного представителя. Указанное лицо наделяется полномочными правами представлять интересы владельца активов общества на его общем собрании.

Для этой цели такой человек обязан иметь нотариально заверенную доверенность на исполнение доверенных ему прав и обязанностей истинным владельцем активов компании. Наличие доверенности является правовой основой представления интересов поручителя в объемах, указанных в доверительном документе.

Суть доверенного представительства состоит в действии доверенного лица от имени истинного хозяина активов, выступающего в роли доверителя. При этом доверенный реализует права и обязанности по управлению бизнесом только в рамках отведенных ему полномочий.

То есть лицо, осуществляющее доверенное представительство, может быть ограничено в своих действиях. При этом доверенный уполномоченный не включается в состав учредителей бизнеса (там числится истинный владелец) и не заносится в ЕГРЮЛ, так как не является учредителем компании.

Однако он вправе участвовать с правом решающего голоса в общем собрании общества как высшего органа управления предприятием с последующим внесением о его присутствии в протокол собрания.

            При временном доверительном управлении уполномоченное лицо действует от своего имени, но исключительно в интересах хозяина управляемых активов. Для этой цели с человеком, претендующим на роль временного управляющего, заключается договор о доверительном управлении в соответствии с требованиями главы 53 Гражданского кодекса.

            Другой отличительной особенностью деятельности доверенного представителя выступает принадлежность выдачи разрешения на такой способ управления активами только их истинному владельцу. Разрешением на деятельность по доверенному представительству служит нотариально заверенная доверенность на любые или определенные действия по усмотрению хозяина.

Доверительное управление компанией имеет свои отличительные особенности.

Некоторые характерные особенности доверительного управления ООО

            Решение о введении доверительного управления в отношении всей компании или части её свободных активов путем подписания соответствующего договора согласно действующим нормам гражданского законодательства принадлежит следующим лицам:

  • нотариусу, выступающему в качестве ответственного лица, ведущего наследственное дело умершего хозяина активов, подлежащих наследованию;
  • лицом, исполняющим завещание бывшего владельца бизнеса на основании имеющегося завещания (исполняющий завещание представитель).

Другими словами право по инициированию и последующему заключению договоров доверительного управления предоставлено как нотариусу, так и исполняющему последнюю волю усопшего, выступающему в качестве исполнителя завещания (пункт 4 статьи 1172 и статья 1173 Гражданского кодекса). Однако возможности у этих лиц различны. Более широкий круг задач может решать нотариус.

Он может давать поручения, касающиеся управления и охраны наследуемых активов компании, территориально разнесенных с местом открытия наследства. Кроме того, только нотариус может описать имущество подлежащее наследованию. А вот исполнитель завещания такие действия самостоятельно выполнить не может.

Для этого он обязан согласно пункту статьи 1153 Гражданского кодекса обратиться к нотариусу.

Вместе с тем разные возможности указанных лиц не исключают самостоятельной реализации ими отдельных мер, направленных на организацию своевременного и качественного временного управления бесхозными активами с целью их защиты и сохранения.

При этом должно соблюдаться одно из основных законодательных требований, состоящее в отсутствии противоречий или взаимоисключений проводимых мероприятий вызванных их несогласованностью (подпункт 2 пункта 2 статьи 1135 Гражданского кодекса).

Другой особенностью организации процедуры временного управления является право инициирования заключения договора о защите освободившихся активов и их доверительного управления путем подачи нотариусу, открывшего дело по наследованию активов, соответствующего заявления. Такая возможность предоставляется следующим лицам:

  • любому или нескольким наследникам активов оставшихся после кончины их владельца;
  • компании как юридическому лицу. Заявление может быть подано нотариусу наемным руководителем фирмы (определение Высшего Арбитражного Суда № ВАС-12653/11 от 23.01.2012 г.);
  • действующим членам общества (пункт 4 Методических рекомендаций «О наследовании долей в уставном капитале ООО», утвержденных Координационным методическим советом нотариальных палат от 29 мая 2010 г.);
  • инвесторам и кредиторам, а также органам опеки и попечительства, органам местной власти либо иного лица заинтересованного в сохранении бесхозных активов (пункт 2 статьи 1171 Гражданского кодекса).

По заявлению вышеперечисленных людей и лиц нотариальная палата, открывшая и ведущая наследственное дело, или исполнитель завещания обязаны принимать надлежащие меры по сохранности и организации доверительного управления бесхозными активами компании. Следует отметить, что гражданское законодательство не устанавливает форму такого заявления. Данное обстоятельство позволяет подавать указанные заявления, как в бумажной форме, так и в устном обращении, что часто и применяется на практике.

            После подачи заявления следующим важным вопросом всегда выступает выбор кандидатуры на должность временного управляющего.

Требования к лицу, претендующему на временное доверительное управление

Организация временного руководства бесхозным предприятием, имуществом или свободными долями уставного капитала, по сути, преследует две цели.

Первая цель – не допустить «разбазаривания» активов, оставшихся после кончины их владельца, и тем самым сохранить достигнутый уровень работы всей компании.

Второй целью является увеличение прибыли за счет умелого руководства компанией, действующей на конкурентоспособном уровне. Обе цели особенно актуальны в случае смерти единственного учредителя компании.

Ведь предприятие минимум 6 месяцев останется без присмотра, что создает благоприятные условия для различных злоупотреблений вплоть до рейдерского захвата. По этой причине выбор кандидатуры на должность временного управляющего компанией или её долями в уставной капитализации представляется важной и достаточно сложной задачей.

            Гражданское законодательство (пункт 1 статьи 1015 Гражданского кодекса) определяет, что доверенным управляющим может выступать любой гражданин или организация, удовлетворяющие следующим основным требованиям:

  • претендентом может выступать гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя;
  • любой гражданин, претендующий на должность временного управляющего, не вправе быть заинтересованным лицом, то есть он не может являться наследником либо претендовать на освободившиеся активы на любом другом законном основании;
  • в качестве претендента на право выполнения функций доверительного управления может быть выбрана компания, являющаяся организацией коммерческого типа (кроме унитарного предприятия);
  • кандидат может быть представлен некоммерческой организацией (кроме учреждения);
  • не допускается в качестве временного управляющего использовать государственные и местные органы, а также заинтересованные лица, претендующие на получение определенной выгоды от доверительного управления.

С человеком или организацией, удовлетворяющим вышеперечисленным требованиям, заключается договор на доверительное управление. На основе этого договора в дальнейшем осуществляется временное руководство бизнесом или его частью либо имуществом, деньгами, ценными бумагами и прочими материальными ценностями до вступления нового хозяина в законные права.

            Кроме вышеизложенных требований, установленных на законодательном уровне, к претендентам на должность временного поверенного в делах управления компанией, следует помнить о житейских требованиях.

Среди них главными является профессионализм будущего временного руководителя и его человеческая порядочность. Ведь нельзя исключать, что в результате доверительного управления вместо повышения прибыли можно потерять ранее хорошо отлаженное дело.

Вот только работу такого горе – руководителя все равно придется оплатить. По этой причине к выбору доверительного управляющего следует подходить со знанием дела.

Часто в этом вопросе необходима помощь профессиональных специалистов, умеющих принимать правильное решение не на интуиции, а на основе оценки предстоящих рисков с учетом реальных возможностей всех кандидатур на должность временного управляющего.

            ТАРП СВАО имеет солидный опыт (более 20 лет) работы в сфере регистрации предприятий малого и среднего бизнеса с сопровождением их деятельности «под ключ». Нашими услугами воспользовались более 1 тыс. компаний и индивидуальных предпринимателей, которые и в настоящий момент успешно функционируют на рынке. Мы окажем помощь в решении следующих задач:

  • регистрация предпринимательского дела «под ключ» и его сопровождение с целью достижения запланированного результата;
  • оказание помощи по вопросам доверительного управления ООО;
  • консалтинговые услуги по решению вопросов, касающихся судебно – претензионной работы;
  • консультирование по вопросам финансового мониторинга, проводимого с целью определения возможного дохода от реализации бизнес – идеи;
  • обращение в аппарат уполномоченного по защите прав предпринимателей по различным проблемным вопросам.

Обращайтесь, мы всегда готовы оказать посильную помощь.

Источник: http://tarpsvao.ru/useful_information/320-chto-sleduet-znat-o-doveritelnom-upravlenii-ooo.html

«Не столь распространены». О каких инструментах для бизнеса вы зря забыли

Договор управления бизнесом

Иллюстрация: Личный архив

«Эти договоры полезны и в целях защиты, и в целях оптимизации налога с доходов», — Екатерина Пелевина о сложных юридических конструкциях, которые могут спасти бизнес.

Каждую неделю в открытом бизнес-курсе «Остаться в живых» — инструкция для собственников бизнеса о том, как выжить в российских реалиях. Материалы публикуются в рамках совместного проекта Центра taxCOACH и портала DK.RU.

Сегодня — о доверительном управлении и коммерческой концессии. Примеры нестандартного использования в группе компаний обсуждаем в видеоверсии.

Екатерина Пелевина, экономист, магистр налогового права, эксперт по структурированию бизнеса:

— Договор доверительного управления имуществом подразумевает, что имущество (предприятия, имущественные комплексы, иная недвижимость и даже акции) передаются доверительному управляющему, который осуществляет в отношении этого имущества все полномочия собственника за исключением права распоряжаться.

В качестве доверительного управляющего может выступать только коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. А вот доверителем может быть как юридическое лицо, так и ИП или физическое лицо без предпринимательского статуса.

Таким образом, ситуация, при которой собственник хочет владеть имуществом напрямую, но не может или не хочет иметь статус ИП — как раз тот случай, когда договор доверительного управления очень даже к месту.

Один доверительный управляющий может выступать от имени нескольких сособственников имущества, что помогает избежать указания множественности лиц на одной из сторон сделки при заключении договора об использовании имущества с третьими лицами.

Когда это необходимо? Типичный случай: несколько собственников бизнеса как физические лица решили взять на себя функцию «хранителя активов» в отношении непрофильного для основного бизнеса имущества.

Таким образом, они владеют имуществом в долях, что мешает нормальной операционной деятельности (например, сдача в аренду от нескольких лиц, заключение договоров с ресурсоснабжающими организациями и т.п.).

За свою деятельность доверительный управляющий получает вознаграждение, предусмотренное договором. При этом выгодоприобретателем остается собственник имущества.

В этом смысле при управлении имуществом в группе компаний также есть очевидный плюс.

В отличие от договора аренды имущества, условия которого (включая цену) вы имеете право менять лишь раз в год (есть нюансы, но в целом правило гражданского кодекса таково), доверительный управляющий может заработать прибыль для выгодоприобретателя, а может и не заработать.

Финансовым руководителям порой сложно спрогнозировать величину аренды как составной части финансовых потоков внутри группы компаний с таким расчетом, чтобы на «хранителе активов» не копились лишние деньги (они нужны, скажем, в обороте) и не было в них недостатка (актуально при активной фазе приобретения или ремонта имущества). Кроме того, цена договора аренды достаточно хорошо контролируется ФНС, между тем как отношения в рамках договора доверительного управления редко находят объект для сравнения.

Вступая в отношения с третьими лицами, доверительный управляющий обязан сообщить о своем статусе и объеме полномочий. Из международных аналогов к доверительному управлению наиболее близко такое понятие, как «траст».

Но есть существенное отличие — «траст» предполагает практически полное отчуждение имущества, в то время как в рамках доверительного управления собственник сохраняет возможность этот договор отменить и имущество себе вернуть.

В целом эта конструкция схожа с простым товариществом, о нюансах использования которого мы говорили в прошлой серии. Однако договор доверительного управления не столь распространен из-за того, что утратил свои глобальные преимущества.

До недавнего времени у этой конструкции был огромный плюс. На такое имущество нельзя было обратить взыскание по долгам собственника. Исключение — банкротство владельца. А банкротство физических лиц отсутствовало как явление. Сейчас же в случае несостоятельности любого лица доверительное управление прекращается, и имущество поступает в конкурсную массу.

Налогообложение по договору доверительного управления также вносит ограничения на экономическую эффективность от его использования. Такой договор в первую очередь применим, если речь идет о достаточно дорогостоящем имуществе, доходы от использования которого не вмещаются в применение УСН. Как это устроено?

В такой конструкции есть два лица — собственник имущества (учредитель доверительного управления) и доверительный управляющий (предпринимательский субъект). В соответствии с п.4 ст.

209 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица. То есть реализации не происходит.

Как следствие, такой факт не влечет возникновение у доверительного управляющего налогооблагаемого дохода, а у учредителя доверительного управления не признается расходом. По аналогии при расторжении договора и возврате имущества учредителю управления не возникает объект налогообложения налогом на прибыль (УСН). Так как реализации не происходит, то и не возникает обязанности по уплате НДС.

Доверительный управляющий наделяется полномочиями по извлечению максимальных доходов из имущества — может сдавать его в аренду или получать доход иным образом (при этом полномочия по продаже должны быть особо предусмотрены).

По аналогии с простым товариществом, доходом доверительного управляющего при этом будет являться не вся выручка, а только вознаграждение. Если размер вознаграждения не превышает 150 млн руб., такое юрлицо может применять «упрощенку».

Однако в силу специального указания ст.174.

1 НК РФ все операции доверительного управляющего по достижению цели договора (получению максимальной выгоды) облагаются налогом на добавленную стоимость, а на доверительного управляющего возлагаются обязанности плательщика НДС, даже если сам он применяет УСН.

Разумеется, доверительный управляющий не только обязан с операций НДС исчислять, но также имеет право на вычет налога по всем расходным операциям, связанным с использованием имущества своего доверителя.

Поэтому, с одной стороны, договор доверительного управления имеет большое преимущество в виде максимальной широты распоряжения имуществом, полученным в управление и потенциал для оптимизации налога с доходов, но с точки зрения НДС основные преимущества он растерял.

Еще одна конструкция из разряда сложных — договор коммерческой концессии (не путайте с концессионным договором).

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) ( п.1 ст.1027 ГК РФ). Сторонами могут быть коммерческие организации и ИП.

Эта конструкция наиболее близка договору франчайзинга, речь в котором может идти не только о передаче в пользование товарного знака, но и о целом комплексе методик, правил и требований к реализации продукта, что всегда позволяет обосновать стоимость франшизы и детально описать все условия ее использования. 

В группе компаний договор коммерческой концессии можно использовать нестандартно — чтобы отрегулировать внутренние взаимоотношения. К примеру, такая конструкция поможет обособить от операционного звена интеллектуальное ядро бизнеса как совокупность навыков, сотрудников и т.

д, которое занимается разработкой оборудования, различных технологических устройств, выполняет конструкторские работы.

Это полезно и в целях защиты и обеспечения владельческого контроля, поскольку именно эта часть зачастую и составляет уникальность бизнеса, и в целях оптимизации налога с доходов.

Примеров использований договора коммерческой концессии — масса. И если вы думаете, что речь идет только о высокотехнологичных отраслях, то заблуждаетесь.

Примеры. Секреты производства — очень широкая категория: от рецептов в пищевом производстве до методики настройки оборудования и даже его физического размещения в целях повышения общей производительности цеха, от скриптов продаж до особенностей общей платформы организации бизнеса.

Особняком стоит еще и право на изображение (например, лицо на упаковке товара), которое также может быть составной частью предмета договора коммерческой концессии.
Не забывайте и о том, что правообладателем может быть как юридическое лицо, так и ИП (скорее всего, собственник).

А в дополнение к защите бизнеса, учитывая, что стоимость комплекса прав очень трудно оценить, рассматриваемый инструмент также может обеспечить и прямой доход собственника с достаточно большим разбегом в величине отчислений, что делает такой договор невыносимо удобным и гибким инструментом.

Анна Асташкина, специально для DK.RU

Источник: https://ekb.dk.ru/news/ne-stol-rasprostraneny-o-kakih-instrumentah-dlya-biznesa-vy-zrya-zabyli-237105497

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.