Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации

Как регистрируется договор коммерческой концессии?

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации

16.01.2017

Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – процедура хлопотная, долгая и недешевая.

Оплачивается рассмотрение заявления о госрегистрации предоставления права использования товарного знака (знака обслуживания, изобретения, полезной модели, промышленного образца) по договору коммерческой концессии, а также принятие решения по нему. Цена вопроса: 13 500 руб. плюс или по 850 руб.

за каждый патент (свидетельство), или 11 500 руб. за каждый товарный знак (знак обслуживания) свыше одного.

Регистрация проводится в соответствии с Правилами государственной регистрации распоряжения исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных по договору и перехода исключительного права на указанные результаты интеллектуальной деятельности без договора, утвержденными постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2015 г. №1416.

Документы тщательно проверяются не только на соответствие формальным требованиям, но и на соответствие условий действующему ГК РФ.

Причем основанием для отказа в регистрации может стать не только недостатки правового характера (например, неверное наименование договора), но и недостатки формальные (например, отсутствие перевода на русский язык иностранного документа, «слепая» копия или распечатка).

Государственная регистрация или отказ в государственной регистрации осуществляются Федеральной службой по интеллектуальной собственности в срок, не превышающий 45 рабочих дней со дня поступления документов. Указанный срок увеличивается в случае необходимости представления заявителем необходимых недостающих или исправленных документов.

На предоставление дополнительных документов или исправление дается 3 месяца. В случае представления заявителем необходимых недостающих или исправленных документов государственная регистрация или отказ в государственной регистрации осуществляются в срок, не превышающий 45 рабочих дней со дня поступления таких документов в Федеральную службу по интеллектуальной собственности.

То есть, процесс регистрации может занять в общей сложности более полугода.

Не удивительно, что в лучшем случае треть от общего количества фактически заключенных договоров франчайзинга регистрируется в Роспатенте. И в то же время регистрация необходима.  

Зачем нужна регистрация в Роспатенте?

Ответ прост: При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования товарного знака (знака обслуживания, изобретения, полезной модели, промышленного образца) считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).

Поскольку без государственной регистрации представление права использования считается несостоявшимся – и в таком случае можно нарваться на требования правообладателя возместить ущерб за незаконное использование объекта интеллектуальной собственности.   

С налоговой точки зрения проблемы также возможны. Так, Минфин считает, что фирма может учитывать в составе прочих расходов суммы, потраченные на приобретение неисключительных прав, только после регистрации договора в Роспатенте.

ИП тоже вряд ли сможет без препятствий уменьшить налоговую базу по НДФЛ на сумму расходов, связанных с незарегистрированным договором франчайзинга: для признания ежемесячных выплат за пользование объектом интеллектуальной собственности лицензионный договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте (см. письмо Минфина от 07.11.2006 № 03‑03‑04/1/727).

Возможность отсудить право на учет расходов по незарегистрированному договору есть. Суды, как правило, соглашаются с тем, что:

  • к налоговым отношениям гражданское законодательство не применяется (если иное не предусмотрено самим законодательством);
  • нарушение порядка заключения гражданско-правовых сделок влечет за собой юридические последствия исключительно для сторон сделки;
  • нарушение гражданско-правовой процедуры на налоговые отношения не влияет и т. д.

Однако судебные разбирательства – это всегда время и деньги, которые можно потратить более выгодно.

Кто должен регистрировать договор в Роспатенте

Как правило, этим занимается правообладатель, т. е. франчайзер (ст. 1031 ГК РФ). Но поскольку в регистрации заинтересован и франчайзи, то и он может взять процедуру на себя. Условие об этом лучше прописать в самом договоре, в противном случае возникнут налоговые проблемы: вряд ли получится учесть расходы, связанные с регистрацией.

Даже если регистрацию будет делать франчайзер, занимать пассивную позицию нельзя: пусть имя правообладателя вызывает 100%-ное доверие, или настоять на включении в договор конкретных сроков регистрации «неудобно». Условия о том, кто будет проводить регистрацию и в какой конкретно срок также должны быть согласованы и закреплены в договоре концессии.

Формально Роспатент не рекомендует своим специалистам отказывать в регистрации, если заявление подано:

  • пользователем, хотя договором такая обязанность пользователя не предусмотрена
  • правообладателем, хотя договором предусмотрено, что документы представляются пользователем,

но очевидно, что таких скользких моментов нужно избегать.

Что именно надо регистрировать?

Не стоит думать, что достаточно один раз зарегистрировать договор, а дальше уже изменения, дополнения и расторжение будут считаться действующими по умолчанию. Регистрировать надо и изменения, и дополнительные соглашения к договору, и его расторжение (ст. 1036, ст.1037 ГК РФ).

Надо ли регистрировать договор в налоговой инспекции?

Нет, это было необходимо до 1 января 2008 года, когда действовала еще старая редакция статьи 1028 ГК РФ.  Теперь регистрация договоров франчайзинга осуществляется только в Роспатенте.

Какие документы нужны для регистрации заключенного договора?

В соответствии с вышеуказанными Правилами государственной регистрации для государственной регистрации граждане и юридические лица, являющиеся сторонами договора, либо их представители подают заявление о государственной регистрации, которое подписывается обеими сторонами договора, соглашения об изменении или расторжении договора или одной из сторон. В случае если заявление о государственной регистрации подписано одной из сторон договора, соглашения об изменении или расторжении договора, к заявлению должен быть приложен один из следующих документов:

а) подписанное сторонами договора, соглашения об изменении или расторжении договора уведомление о состоявшемся распоряжении исключительным правом;

б) нотариально удостоверенная выписка из договора, соглашения об изменении или расторжении договора;

в) договор, соглашение об изменении или расторжении договора.

Для государственной регистрации заявитель вправе по собственной инициативе представить документ об уплате пошлины в установленном размере.

В случае если регистрацию проводит представитель, то необходима соответствующая доверенность.

Все документы должны быть составлены на русском языке. Если документы составлены на иностранном языке, то к каждому должен быть приложен заверенный в установленном порядке перевод на русский язык. Нарушение этого требование может повлечь за собой отказ в регистрации.

Какие условия договора проверяют.  

Проверяется соответствие условий договора соответствующим положениям ГК РФ.

Практика показывает, что специалисты Роспатента часто отказывают в регистрации договора, который хотя и назван концессионным, таковым по сути не является.

Это возможно, например, если по договору предоставляется право на использование только коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау) и не предоставляется право на использование товарного знака.

Очевидно, что это не договор коммерческой концессии. В регистрации будет отказано, и придется все начинать заново.

Если подается заявление о регистрации договора, по которому предоставляется право на использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и т. д., но не предоставлено право на использование товарных знаков, то последует отказ с предложением оформить свои отношения в рамках лицензионного договора.

По договору коммерческой концессии наряду с правом на использование товарных знаков могут передаваться, в частности права на использование:

  • изобретений;
  • полезных моделей;
  • промышленных образцов, являющихся объектами патентных прав; компьютерных программ;
  • баз данных;
  • топологий интегральных микросхем;
  • коммерческих обозначений;
  • секрета производства (ноу-хау) и т. д.,

но за попытку передать права на наименование мест происхождения товаров и фирменные наименования последует отказ. Распоряжение исключительным правом на наименование места происхождения товара и на фирменное наименование, в том числе путем их отчуждения или предоставления другому лицу права использования, не допускается (ст.1474 и ст.1519 ГК РФ).

Роспатент проверяет, имеются ли в договоре:

  • условия о вознаграждении (договор концессии может быть только возмездным);
  • данные, подтверждающие, что правообладатель в самом деле является таковым;
  • данные о зарегистрированных товарных знаках (зарегистрированных результатах интеллектуальной деятельности), со сведениями из государственных реестров;
  • зарегистрированы ли стороны договора как организации или ИП. В то же время, если в договоре указаны Ф. И. О. стороны и не указаны данные о его регистрации в качестве ИП, то это не является основанием ни для запроса этих сведений, ни для отказа в регистрации. Считается, что стороны действуют разумность и добросовестность участников гражданских правоотношений (пункт 3 статьи 10 ГК РФ).

Конечно, это лишь поверхностное самых описание основных моментов, связанных с регистрацией. Есть масса тонкостей, незнание которых приводит или к отказу в регистрации, или к затягиванию процедуры.

Государственная регистрация франшизы – это процесс, который увенчается успехом только при сочетании профессионализма и опыта. И то, и другое у наших специалистов имеется, мы решаем даже самые сложные вопросы.

Мы займемся бюрократией, а вы можете спокойно решать более важные задачи.

Источник: https://www.franshising.ru/kak-registriruetsya-dogovor-koncessii.html

Что такое коммерческая концессия. разбираем нюансы

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации

СТАТЬЯ: ВСЕ О КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕСИИ

Коммерческая концессия (франчайзинг, франшиза) – отношения между субъектами рынка, где одна сторона – правообладатель (франча́йзер) передает второй стороне – пользователю (франча́йзи) право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав за плату (паушальный взнос).

Суть договора коммерческой концессии отражена в ч. 1 ст.

1027 Гражданского кодекса РФ: по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

По сути, коммерческая концессия это «аренда» коммерческого обозначения или товарного знака.

Договор коммерческой концессии должен быть обязательно заключен в письменной форме, поскольку несоблюдение письменной формы повлечет признание договора ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). В тоже время, в законодательстве отсутствует требование нотариального удостоверения такого договора, хотя за сторонами сохраняется такое право.

Договор коммерческой концессии является договором консенсуальным, то есть для заключения такого договора требуется достижение соглашения по всем существенным условиям. В качестве существенных для этого вида договора законом установлены условия о предмете и цене.

То есть, в договоре должно быть указано, на какие конкретно объекты интеллектуальной собственности передаются права и в чем заключается характер и содержание этих прав.

Также должны быть установлены пределы использования предоставленных прав – в каком объеме они будут использоваться.

Как уже было сказано выше, существенным условием договора является цена, в виду этого, в договоре коммерческой концессии должны быть указаны сведения о размере и форме денежной выплаты правообладателю исключительных прав.

Причем форма может любая – разовый платеж, периодические выплаты, регулярные отчисления от выручки.

Цена договора коммерческой концессии будет напрямую зависеть от затрат на разработку объекта интеллектуальной собственности, рекламных расходов, расходов на установление и поддержание правовой охраны объекта интеллектуальной собственности и прочего.

Также стоит отметить, что в связи с заключением такого договора у правообладателя могут возникнуть дополнительные траты, например, затраты, связанные с получением разрешительных документов, выбором места реализации товара и пр.

Как видно, срок не входит в число обязательных условий при заключении договора коммерческой концессии. То есть закон допускает заключение договора как с указанием срока его действия, так и без такового.

Обязанности правообладателя и пользователя закреплены ст. 1031 и 1032 ГК РФ. По взаимному согласию сторон договора можно включить любые другие обязанности как для правообладателя, так и для пользователя.

Особенностью договора коммерческой концессии является возможность взаимно ограничить права сторон, касающиеся ведения бизнеса на той или иной территории либо тем или иным способом. В ст. 1033 ГК РФ представлен ориентировочный перечень ограничений.

Естественно, в большинстве своем эти ограничения касаются пользователя, поскольку в силу предоставленных ему прав он теоретически имеет возможность совершать недобросовестные действия.

Например, пользователь не может создавать правообладателю конкуренцию на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии; пользователь может продавать товары / выполнять работы / оказывать услуги только в пределах определенной договором территории и т.д.

Однако, не стоит забывать, что положение договора коммерческой концессии устанавливающий обязанность продавать товары / выполнять работы / оказывать услуги только потребителям, проживающим на территории его деятельности не будет иметь юридической силы.

Для правообладателя также есть немаловажный запрет – запрет на предоставление аналогичных прав другим хозяйствующим субъектам для ведения деятельности в той же местности, что и пользователь.

Предоставление права использования правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028).

Здесь следует особо подчеркнуть, что последствием отсутствия государственной регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте является не недействительность этого договора, а признание несостоявшимся предоставления права.

В судебной практике нередки случаи, когда одна из сторон договора коммерческой концессии обращается в суд с требованием о признании договора недействительным ввиду отсутствия государственной регистрации.

В связи с этим, суды поясняют, что само по себе отсутствие государственной регистрации не влечет недействительность договора коммерческой концессии и как следствие, в удовлетворении исковых требований отказывают.

Так, например, в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2020 г. по делу № А60-55379/2019 суд указал, само по себе отсутствие государственной регистрации договора коммерческой концессии не влечет признания такого договора ничтожным.

В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, что договор не был зарегистрирован ответчиком в установленном законом порядке, в связи с чем переход права на использование комплекса исключительных прав считается несостоявшимся.

Данные доводы были отклонены судом ввиду следующего: в абзаце 7 пункта 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.

2019 № 10 “О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации” содержится правовая позиция, согласно которой обязательственные отношения из договоров , переход или предоставление права по которым подлежат государственной регистрации , возникают независимо от государственной регистрации (пункты 1 и 2 статьи 433 ГК РФ договор , подлежащий государственной регистрации , считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.
Таким образом, вопреки мнению заявителя жалобы, само по себе отсутствие государственной регистрации договора коммерческой концессии не влечет признания такого договора ничтожным.

Аналогичная позиция была высказана судом и в Решении Арбитражного суда Московской области от 20 ноября 2017 г. по делу № А41-51039/2017, где истец обратился в суд с требованием признать договор коммерческой концессии ничтожным.

Суд в удовлетворении исковых требований отказал, пояснив что согласно п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

Иных оснований считать договор коммерческой концессии ничтожным законодатель не указал. Таким образом, в соответствии с действующим законодательством, договор коммерческой концессии является недействительным, только если не соблюдена его форма.

 Отсутствие государственной регистрации договора не является основанием для признания такой сделки недействительной.

Однако, не стоит забывать, что отсутствие регистрации договора коммерческой концессии хоть и не влечет его ничтожность, зато может создать большие проблемы с налоговой инспекцией по поводу возможности уменьшения облагаемой базы по НДФЛ на сумму расходов, связанных с договором франчайзинга. В Письме Минфина от 07.11.

2006 № 03‑03‑04/1/727 указано, что для признания ежемесячных выплат за пользование объектом интеллектуальной собственности лицензионный договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте.

То есть, в случае отсутствия регистрации договора франчайзинга в Роспатенте расходы для целей налогообложения по такому договору доказать налоговой будет сложно.

Но несмотря на это, в судебной практике все же есть решения, где суды отклоняют доводы налоговиков о том, что платежи по лицензионным соглашениям, не имеющих регистрацию не могут быть приняты в расходы. В Постановлении Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 7 октября 2010 г.

по делу N А43-40137/2009 налоговым органом было отказано в предоставлении налогового вычета обществу с ограниченной ответственностью, поскольку налоговый орган счел названный договор незаключенным в связи с отсутствием его государственной регистрации.

Вместе с тем, как было указано, несоблюдение требования о государственной регистрации лицензионного договора, при условии его исполнения сторонами, не лишает общество права на налоговый вычет.

Суды пришли к выводу о том, что налоговый орган неправомерно исключил из состава расходов, уменьшающих налоговую базу при исчислении налога на прибыль, затраты Общества по хозяйственным операциям и уменьшил налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость. Суды указали, что налоговое законодательство не предусматривает в качестве обязательного условия для учета расходов наличие регистрации договоров (соглашений).

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5f652d08e7df857a69095d9d/chto-takoe-kommercheskaia-koncessiia-razbiraem-niuansy-5f987b82baf78e79e77cdc35

Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации
29 мая 2019 9 199

Статья посвящена регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте. В ней описывается пошаговый порядок регистрации, указана госпошлина на 2019 год.

Отношения между франчайзером и франчайзи регулируются договором коммерческой концессии. Причём от данного соглашения зависят не только отношения, возникающие между обеими сторонами, но и между ними и третьими лицами. Поэтому к форме и регистрации договора коммерческой концессии нужно отнестись максимально внимательно. Достаточно упустить пару нюансов, чтобы у вас начались проблемы.

Что такое договор коммерческой концессии? Об этом можно узнать в специально посвящённой данному вопросу статье.

Основная информация по регистрации договора коммерческой концессии

Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.

То есть без прохождения данной процедуры договор не будет ничтожным. Однако без регистрации:

  • не получится ссылаться на данное соглашение при выстраивании отношений с третьими лицами;
  • нельзя учитывать суммы, выплаченные по такому договору, для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ;
  • правообладатель (франчайзер) может подать на вторую сторону (франчайзи) иск в суд о возмещении убытков, причинённых незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.

Одним словом, регистрация договора франчайзинга нужна и важна. Поэтому в ней стоит разобраться, причём во всех деталях.

Кто регистрирует договор: франчайзер или франчайзи

Согласно статье 1031 ГК РФ обязанность по регистрации договора коммерческой концессии лежит на правообладателе.

Однако в тексте самого соглашения никто не мешает переложить её на вторую сторону, то есть на франчайзи.

Учтите, что под обязанностью по регистрации в первую очередь подразумевается бремя по расходам на государственную пошлину. Так что к этому пункту стоит отнестись внимательно.

В регистрации не должны отказать, даже если документы подаст пользователь тогда, когда по тексту соглашения это отдельно не оговаривается. Или же если документы предъявит правообладатель вопреки тому, что в контракте обязанность по регистрации переложена на пользователя.

Что ещё необходимо регистрировать

Учтите, что в первую очередь регистрируется не договор коммерческой концессии, а все действия с результатами интеллектуальной деятельности. Поэтому подавать документы в Роспатент придётся также в следующих случаях:

  • изменение соглашения;
  • внесение дополнений;
  • расторжение контракта.

Все эти манипуляции так или иначе затрагивают результаты интеллектуальной деятельности. Следовательно, их необходимо регистрировать в Роспатенте.

Какие документы нужны для регистрации договора

Нюансы регистрации договора франчайзинга в Роспатенте зависят от того, подписано ли соответствующее заявление обеими сторонами или только одной. Это непосредственно влияет на список предъявляемых документов. Итак, в первом случае достаточно предоставить только заявление. В нём должно быть указано следующее:

  • вид договора;
  • данные о сторонах;
  • сведения о предмете (то есть об исключительных правах, которые передаются);
  • срок и территория действия соглашения;
  • пункт по поводу субконцессии.

Если же заявление подписано только одной стороной, то документов потребуется больше. Нужно будет предоставить:

  • уведомление по поводу распоряжения правами на результаты интеллектуальной деятельности, подписанное обеими сторонами;
  • непосредственно договор концессии;
  • выписку из договора концессии, удостоверенную нотариусом.

Если пакет документов подаёт представитель, ему также нужно будет приложить доверенность. Однако патентным поверенным она не требуется.

Пошаговый план регистрации договора коммерческой концессии

Очень важно соблюдать порядок регистрации договора коммерческой концессии. Это поможет не запутаться.

1. Оплата государственной пошлины

В первую очередь необходимо разобраться с государственной пошлиной. В 2019 году она составляет 14800 рублей, то есть 3300 за сам факт регистрации и 11500 рублей взимается за товарный знак.

Плюс за каждый объект дополнительно надо будет заплатить ещё 3300 рублей.

Госпошлина за регистрацию договора коммерческой концессии устанавливается согласно Положению о патентных и иных пошлинах от 3 сентября 2017 года с изменениями.

Учтите, что предъявлять отдельно квитанцию об уплате госпошлины, как видите, не требуется. Достаточно просто указать соответствующие данные в самом заявлении. И ещё: Роспатент берёт пошлину за рассмотрение заявления о регистрации, а не за сам факт регистрации. Это значит, что в случае отрицательного ответа деньги вам не вернут.

2. Подача заявления и документов

Подавать документы и заявление можно как в бумажном виде, так и в электронном. Главное, чтобы они в любом случае были надлежащим образом заверены. Обратите внимание на то, что у Роспатента нет территориальных отделений. То есть обращаться вы будете напрямую в сам орган вне зависимости от того, где именно вы находитесь.

При подаче заявлений и документов важно учесть:

  • заявление обязательно составляется на русском языке, другие документы могут быть оформлены и на иностранном, но в таком случае к ним должен идти перевод;
  • прилагаться должны документы исключительно в оригинале или в виде нотариально заверенных копий;
  • пометки, исправления и прочее не допускаются;
  • если документ оформлен на нескольких страницах, то он должен быть сшит и пронумерован;
  • никаких инициалов и сокращений быть не должно, то есть всё указывается полностью.

Перечисленное может показаться мелочами. Но из-за неверного оформления документов вы рискуете потерять время и деньги на пошлину.

3. Рассмотрение заявления

Роспатент обязан принять то или иное решение (то есть зарегистрировать или отклонить) в течение 45 дней.

Однако учтите, что данный срок отсчитывается не с момента первой подачи документов, а с момента внесения всех исправлений. А в процессе вполне может возникнуть необходимость предоставить уточнения.

В таком случае Роспатент обычно делает запрос. И в интересах сторон оперативно на него ответить, так как иначе возрастает вероятность отказа.

4. Проверка регистрации договора

После регистрации заявителю приходят подтверждающие это документы. Однако проверить сам факт можно и через сайт ФИПС, на котором действует бесплатная поисковая система. Там всё разделено на соответствующие группы. И вот по ним и можно ориентироваться.

Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – это достаточно сложный для непосвящённых людей процесс. Поэтому если вы опасаетесь запутаться или же боитесь трудностей, стоит доверить саму процедуру профессионалам.

Образец договора франчайзинга

Ниже вы сможете ознакомиться с образцом документа.

Посмотреть в полном размере с текстовом формате.

Нужна помощь в разработке договора франчайзинга? Напишите нам

Источник: https://blog.burocrat.ru/dogovor-franchayzinga/48-registraciya-kommercheskoy-koncessii.html

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.